Mitos del consentimiento en Ecuador: no todo es consentimiento (y cómo probarlo)

Introducción: por qué “todo consentimiento” es un mito

En la LOPDP de Ecuador, el consentimiento es importante, pero no es la respuesta automática: elegir y documentar la base correcta reduce riesgos y mejora la confianza.

En Ecuador, la Ley Orgánica de Protección de Datos Personales (LOPDP) y su Reglamento exigen que todo tratamiento de datos personales tenga una base de legitimación (es decir, un fundamento jurídico válido) y que se respeten principios como finalidad, minimización, transparencia y responsabilidad proactiva (accountability). En la práctica, muchas organizaciones caen en una idea peligrosa: “para estar seguros, pidamos consentimiento para todo”.
El problema es que el consentimiento no siempre aplica, no siempre es válido, y a veces es la peor opción: puede ser revocado, puede estar viciado por desequilibrio (por ejemplo, cuando la persona no tiene una alternativa real), o puede ser demasiado genérico para finalidades múltiples. Resultado: un consentimiento “por defecto” puede terminar siendo un riesgo legal y operativo, no una protección.

Este artículo desmonta mitos comunes, explica bases alternativas previstas en el marco ecuatoriano y aterriza cómo documentar la decisión de forma práctica (sin sustituir asesoría legal).

Mitos del consentimiento (y cómo evitarlos)

1) Mito: “Si tengo consentimiento, puedo hacer cualquier cosa con los datos”

Realidad: El consentimiento no elimina obligaciones: debes respetar finalidades específicas, informar de forma clara, aplicar minimización y seguridad, y no usar los datos para fines incompatibles.
Riesgo: Sanciones, reclamos por uso no informado, daño reputacional.
Recomendación práctica: Define finalidades concretas (no genéricas), alínea avisos de privacidad y verifica que el tratamiento sea necesario para ese fin.

2) Mito: “El consentimiento tácito (o por silencio) vale”

Realidad: En protección de datos, el estándar suele exigir una manifestación inequívoca (y, en casos sensibles, explícita), con evidencia verificable.
Riesgo: Consentimientos inválidos e imposibilidad de probarlos.
Recomendación práctica: Usa mecanismos afirmativos (checkbox no pre-marcado, firma digital, grabación de voz con guion informado) y guarda trazabilidad.

3) Mito: “En la relación laboral o con servicios esenciales, el consentimiento siempre es la base”

Realidad: Cuando hay desequilibrio (empleo, educación, servicios básicos), la libertad de elegir puede ser limitada; otras bases suelen ser más apropiadas (cumplimiento legal, contrato, interés público, etc.).
Riesgo: Se considera consentimiento no libre, por tanto inválido; además, si se revoca, la operación se paraliza.
Recomendación práctica: Mapea el tratamiento: ¿es necesario por contrato o por obligación legal? Usa consentimiento solo para lo realmente opcional.

4) Mito: “Con un consentimiento general para ‘mejorar servicios’ basta”

Realidad: Debe ser específico y, cuando haya múltiples finalidades, conviene que sea granular (separado por finalidades) para que la persona elija.
Riesgo: Falta de transparencia, quejas por publicidad no deseada o perfilamiento no esperado.
Recomendación práctica: Separa finalidades: “gestión del servicio”, “marketing”, “analítica”, “cesión a terceros”, etc., con opciones diferenciadas.

5) Mito: “Si pido consentimiento, ya no necesito analizar otra base”

Realidad: La LOPDP exige elegir la base adecuada; pedir consentimiento cuando la base real es otra puede ser mala práctica (y genera fricción innecesaria).
Riesgo: Consentimiento revocable para procesos que no deberían depender de él; inconsistencia documental.
Recomendación práctica: Decide la base por necesidad y contexto, no por comodidad. Documenta el razonamiento.

6) Mito: “Revocación = borrar todo siempre”

Realidad: La revocación afecta tratamientos basados en consentimiento, pero puede haber obligaciones legales de conservación o tratamientos necesarios para defensa ante reclamos.
Riesgo: Eliminaciones indebidas (incumplimiento legal) o, al contrario, seguir tratando para finalidades de marketing tras revocación.
Recomendación práctica: Diseña un flujo: qué se detiene, qué se conserva por obligación, plazos y bloqueo/limitación.

7) Mito: “Consentimiento y aviso de privacidad son lo mismo”

Realidad: Informar (transparencia) es obligatorio siempre; el consentimiento es solo una posible base.
Riesgo: Avisos incompletos y evidencias débiles.
Recomendación práctica: Mantén documentos separados: aviso (información) y prueba de consentimiento (cuando aplique).

No todo es consentimiento: otras bases de legitimación (LOPDP/Reglamento)

Nota de rigor:

La LOPDP contempla varias bases de legitimación alineadas con estándares internacionales. Si tu caso es complejo (p. ej., sector regulado), confirma internamente con tu equipo legal/compliance la base exacta aplicable y el soporte normativo.

A) Ejecución de un contrato o medidas precontractuales

Cuándo aplica: Para prestar un servicio o entregar un producto solicitado, gestionar pagos, soporte, logística, verificación básica.
Ejemplo empresa: Comercio electrónico trata datos de entrega y facturación para cumplir la compra.
Ejemplo profesional: Un/a consultor/a gestiona datos de contacto para ejecutar el servicio contratado.

B) Cumplimiento de una obligación legal

Cuándo aplica: Reportes exigidos por ley, obligaciones tributarias, laborales, prevención de fraude cuando una norma lo impone (según el sector).
Ejemplo empresa: Conservación de facturas y soportes contables por los plazos legales.
Ejemplo administración pública: Gestión de expedientes conforme procedimientos administrativos.

C) Interés público o ejercicio de potestades públicas (especialmente en el sector público)

Cuándo aplica: Trámites, registros, prestación de servicios públicos, programas institucionales dentro de competencias.
Ejemplo administración pública: Gestión de solicitudes ciudadanas y notificaciones oficiales.

D) Interés legítimo del responsable o de un tercero (con evaluación previa)

Cuándo aplica: Cuando el tratamiento es necesario para un interés real (p. ej., seguridad, prevención de fraude, mejora operativa) y no prevalecen los derechos de la persona.
Requisito práctico clave: realizar una evaluación de ponderación (balance) y ofrecer oposición cuando corresponda.
Ejemplo empresa: Videovigilancia para seguridad (con límites, señalización y retención acotada).
N/D: Las condiciones exactas y restricciones específicas del interés legítimo pueden variar por Reglamento y criterios de autoridad; confirmar con revisión legal interna.

E) Protección de intereses vitales

Cuándo aplica: Situaciones de emergencia donde está en juego la vida o integridad de la persona (o de otra).
Ejemplo: Compartir datos mínimos con servicios de emergencia ante un incidente dentro de una instalación.

F) Tratamientos con base en mandato/competencia y finalidades compatibles

Cuándo aplica: En entornos institucionales, cuando la finalidad está definida por norma, competencia o función y el tratamiento es necesario y proporcional.
Ejemplo administración pública: Gestión de estadísticas internas no identificantes o seudonimizadas para planificación (siempre con salvaguardas).
N/D: Verificar el encaje específico según el tipo de dato, finalidad y si aplica anonimización/seudonimización, conforme políticas y criterios internos.

Por qué documentar la base de legitimación (accountability)

Documentar no es burocracia: es lo que te permite probar que elegiste una base correcta, que informaste, que limitaste finalidades y que aplicaste controles.

Checklist mínimo de evidencias a conservar

Mapa de tratamientos (inventario/registro interno): finalidad, categorías de datos, titulares, destinatarios, plazos, medidas de seguridad.
Base de legitimación por finalidad (una o varias) y justificación breve de necesidad y proporcionalidad.
Aviso de privacidad vigente y evidencia de entrega/publicación.
Si hay consentimiento: prueba (timestamp, versión del texto, canal, opción granular, registro de revocación).
Si hay interés legítimo: evaluación de ponderación y salvaguardas (minimización, retención, oposición).
Contratos y cláusulas con encargados/proveedores (confidencialidad, seguridad, subencargos, transferencias).
Gestión de derechos: procedimiento, registros de solicitudes y respuestas.
Evaluaciones de riesgo y, si corresponde, evaluación de impacto (cuando el tratamiento pueda implicar alto riesgo).

Señales de alerta de mala práctica

“Pedimos consentimiento para todo” sin distinguir finalidades.
Textos largos, genéricos y sin opciones (no granular).
No se puede demostrar cuándo y cómo se obtuvo el consentimiento.
Revocación difícil o “castigada” (pérdida del servicio sin alternativa cuando no era necesario).
Finalidades que crecen sin actualizar avisos, bases ni evidencias.

Conclusión: recomendaciones accionables

Deja de usar consentimiento como comodín: define finalidades y asigna la base adecuada en cada una.
Hazlo demostrable: guarda evidencias (no solo “decir que cumples”).
Reserva el consentimiento para lo opcional (marketing, perfiles no esenciales, cesiones no necesarias).
Revisa periódicamente: cambios de procesos, proveedores, apps, campañas y formularios.

Límites y advertencia

Este contenido es informativo y general sobre la LOPDP y su Reglamento y no sustituye asesoría jurídica. La base de legitimación correcta depende del contexto, sector, tipo de datos (incluidos sensibles) y finalidades. Para decisiones de alto impacto o tratamientos complejos, realiza una revisión legal interna, un análisis de riesgos y, si aplica, una evaluación de impacto.

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